Защита от субсидиарной ответственности

Субсидиарная ответственность (СО) – большая угроза для предпринимателя. Последствия СО крайне негативны. Своевременная защита доверителей от СО – одна из важнейших задач бизнес-юристов.

Механизм личного банкротства не спасает от СО. Наследники должника привлекаются к СО по долгам наследодателя. В состав наследства входит все имущество и долги наследодателя. Долг наследодателя, возникший в результате привлечения его к субсидиарной ответственности, входит в наследственную массу, в связи с чем наследники привлекаются к субсидиарной ответственности.

Автор статьи

Асташкин Антон

Опыт более 5 лет

Юрист

Специализируется на спорах по банкротству юридических лиц, привлечении к субсидиарной ответственности и защите от неё, оспаривании сделок в рамках банкротных процедур.

Получить консультацию

Услуги юристов КГ ЭТАЛОН по защите от субсидиарной ответственности

Проведём первичный анализ конкретной ситуации и разработаем индивидуальную стратегию защиты Вас от субсидиарной ответственности;

Окажем правовую поддержку в процессе передачи документации арбитражному управляющему (если введена одна из процедур банкротства);

Ознакомимся с доводами кредитора / арбитражного управляющего и подготовим в Ваших интересах правовую позицию для суда (отзыв, письменные пояснения);

Представим Ваши интересы непосредственно в судебных заседаниях по заявлению о привлечении к субсидиарной ответственности.

Стоимость услуг по защите от субсидиарной ответственности

Кого защищаем от субсидиарной ответственности

К СО могут быть привлечены «контролирующие должника лица»: руководитель (номинальный и\или фактический), члены органов управления, участники, владельцы, главный бухгалтер, финансовый директор, юристы, родственники контролирующего должника лица (дети, которым были переданы права на активы и просто недвижимость) и др.

Российские суды расширяют этот круг и встают на сторону кредиторов.  Руководитель компании – первый, на кого направлена СО.

Читать по теме:

Угрожает ли Вам субсидиарная ответственность?

Какие действия приводят к СО

  При ухудшении финансовых показателей осуществлять резкий вывод ликвидного имущества, в том числе:

• по заниженной цене,
• компании без активов за вексель,
• на аффилированных лиц;

 продажа фирмы номиналам и назначение номинала-директора;

юридически не защищать бизнес при налоговых и таможенных проверках – данные проверок используются судами в качестве доказательств оснований для привлечения к субсидиарной ответственности;

искажать данные бухгалтерской отчетности, в том числе в целях заключения ответственной сделки, чтобы не показывать убытков;

халатно относиться к хранению первичных бухгалтерских документов;

начинать заботиться о защите от субсидиарной ответственности, когда компания уже в банкротстве – время может быть потеряно вместе с возможностями защиты;

«бросать» прежнюю компанию с долгами и открывать «чистую» компанию с аналогичным видом деятельности.

Основания для привлечения к СО

Есть два основания для привлечения участника / директора компании к субсидиарной ответственности:

• невозможность полного погашения требований кредиторов (ст. 61.11 Закона о банкротстве);
• неподача (несвоевременная подача) заявления должника (ст. 61.12 Закона о банкротстве).

Субсидиарная ответственность по причине невозможности полного погашения требований кредиторов. 

Такая ситуация происходит из-за совершения активных действий участником / директором и пассивное бездействие этих же лиц в отношении активов фирмы.  Рассмотрим базовые сценарии:

• Совершение вредоносных сделок.

Вредоносными являются сделки значимые для компании (крупные) и одновременно существенно убыточные.

Пример: сделка c активами совершена на условиях, сильно отличающихся от рыночных либо компания после совершения данной сделки утратила возможность вести дальнейшую деятельность.

Наши действия:

Представляем доказательства и обосновываем, что данная сделка не являлась существенной, совершена на рыночных условиях и не привела к неплатежеспособности компании.

Как доказываем?

Крупная сделка для ООО – сделка, выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности, направленная на отчуждение имущества, стоимость которой составляет 25 % и более балансовой стоимости активов общества.

Стоимость активов общества определяется как сумма активов по последнему утвержденному балансу на отчетную дату (31 декабря соответствующего года) без уменьшения ее на сумму долгов.

Мы соотносим стоимость активов общества и стоимость сделки, которую кредиторы / конкурсный управляющий считают вредоносной. Если процентное соотношение составит менее 25 %, данная сделка не будет считаться для компании значимой.

Пример: если обязанность общества по уплате денежных средств своему контрагенту составляла 3,5% процентов размера его активов, то такая сделка не может считаться значимой для общества.

 Доказать факт совершения сделки на рыночных условиях можно с помощью заключения специалиста либо представив информациях о ценах на аналоги (объявления в сети интернет).

Сообщаем суду, что руководитель должника при заключении данной сделки действовал добросовестно, сделка не была заключена с целью причинения вреда кредитором, компания не принимала на себя обязательства, заведомо неисполнимые перед контрагентами.

 ВАЖНО! Сам по себе факт заключения сделки с аффилированным лицом (если сделка была реально исполнена сторонами) не является основанием для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности.

• Перевод бизнеса на другое общество.

  Пример: Кредитор / арбитражный управляющий заявляет, что Вы фактически осуществили перевод бизнеса на другую компанию с целью уклониться от уплаты долгов по старой компании.

Наши действия:

Сам по себе факт создания нового юридического лица еще не свидетельствует о переводе бизнеса на такое общество.

Совместно с привлекаемым к ответственности руководителем представляем сведения о том, что у прежней и новой компании:

• различные виды экономической деятельности;
• различные адреса;
• различное место ведения деятельности.

Довод противоположной стороны о переводе бизнеса на новую компанию будет являться неподтвержденным.

Пример: открытие ресторана после прекращения работы транспортной компании вероятнее всего не будет признано судом переводом бизнеса.

Наши действия:

Представляем доказательства того, что в прежней и новой компаниях работали разные сотрудники, а также сведения о том, что новая компания работает с иными контрагентами, чем прежняя.

• Непередача документации арбитражному управляющему. 

Пример:  Компания в течение 15 дней не предоставила документы арбитражному управляющему. В данном случае предполагается пассивное бездействие руководителя компании, в отношении которой введена процедура наблюдения.

Наши действия:

ВАЖНО! Руководитель компании, в отношении которой введена процедура наблюдения обязан не позднее 15 календарных дней с момента публикации определения суда направить временному управляющему перечень основных документов общества (сведения об имуществе, учредительные документы, сведения о текущих судебных спорах).

Даже если в отношении предпринимателя еще не подано заявление о привлечении к субсидиарной ответственности, настоятельно рекомендуем исполнить обязанность по направлению документов в адрес временного управляющего. В дальнейшем это будет являться одним из фактов, которые помогут нам спасти предпринимателя от субсидиарной ответственности.

Если документы все же не были направлена в адрес управляющего до момента принятия судом заявления о привлечении к субсидиарной ответственности, мы возражаем по следующим основаниям.

Дело в том, что кредитор / арбитражный управляющий должен представить суду объяснения относительно того, как отсутствие документации повлияло на проведение процедур банкротства.

Сам факт неисполнения руководителем обязанности по передаче документов не является безусловным основанием для привлечения лица к субсидиарной ответственности.

Например, формальное указание кредитором / арбитражным управляющим на «затруднения при формировании конкурсной массы должника из-за отсутствия документации» не может служить достаточным основанием для привлечения к субсидиарной ответственности.

 Таким образом, в данном случае мы указываем на то, что доводы кредитора / арбитражного управляющего не подтверждены какими-либо относимыми и допустимыми доказательствами, не представлено доказательств невозможности формирования конкурсной массы или затруднения проведения процедуры банкротства. 

Субсидиарная ответственность по причине неподачи заявления должника о признании его банкротом. 

Данное основание не предполагает совершение активных действий руководителем, а напротив – предполагается неправомерное бездействие руководителя – неподача заявления в суд о признании компании банкротом.

  Пример: «Компания «А» имеет долг перед компанией «Б» три миллиона рублей. Компания «Б» обращается в суд и получает решение о взыскании долга в свою пользу. Поскольку компания «А» не погашает долг, компания «Б» подает в суд заявление о признании ее банкротом, но прекращает процедуру банкротства за отсутствием денежных средств для ее финансирования. После этого, у компании «Б» возникает право обратиться в суд с иском о привлечении директора компании «А» к субсидиарной ответственности.

В обоснование своего заявления компания «Б» указывает, что директор компании «А» не обратился в суд в трехмесячный срок с даты вступления в силу решения суда с заявлением о признании компании «А» банкротом. А значит, он подлежит привлечению к субсидиарной ответственности за неподачу заявления о признании должника банкротом».

 Наши действия:

В размер субсидиарной ответственности по данному основанию включаются только те обязательства, которые возникли у компании после истечения срока обязанности для подачи заявления в суд и до даты возбуждения дела о банкротстве.

Для привлечения ответчика к субсидиарной ответственности за неподачу заявления о признании должника банкротом кредитор / арбитражный управляющий обязан доказать:

• когда именно наступил срок обязанности подачи заявления о признании должника банкротом;
• какие неисполненные обязательства возникли у должника после истечения срока обязанности для подачи заявления в суд и до даты возбуждения дела о банкротстве должника.

Задолженность, взысканная с компании «А» по решению суда, не подлежит включению в этот временной отрезок, поскольку данные обязательства у компании возникли еще до момента, когда следовало обратиться в суд с заявлением о признании компании банкротом. То есть, на момент принятия на себя обязательств компания «А» находилась в хорошем финансовом состоянии, не обладала признаками неплатежеспособности.

Это значит, что отсутствует факт причинно-следственной связи между обманом контрагентов со стороны руководителя должника в виде намеренного умолчания о возникновении признаков банкротства и негативными последствиями для введенных в заблуждение кредиторов, по неведению предоставивших исполнение лицу, являющемуся в действительности банкротом, то есть явно неспособному передать встречное исполнение.

Таким образом, мы доказываем, что поскольку у компании «А» задолженность образовалась еще до момента, когда ей следовало обратиться в суд с заявлением о признании ее банкротом, то есть не произошло наращивание кредиторской задолженности, директор компании «А» не подлежит привлечению к субсидиарной ответственности.

Что делать предпринимателю, чтобы не попасть под СО

Следите за платежеспособностью фирмы. Как только вы увидели, что у компании имеются признаки неплатежеспособности и недостаточности имущества, и вам не хватает средств для погашения долгов перед контрагентами, выплаты заработной платы, уплаты налогов – нужно принимать решение: подавать на банкротство или пытаться спасти компанию. Неподача заявления на банкротство – самостоятельное основания для привлечения к ответственности.

Создайте бизнес-план по выходу фирмы из кризиса. Это самый важный пункт для руководителя, который принял решение спасать бизнес. О возможности избежать ответственности, если руководитель выполнял экономически обоснованный план и надеялся вывести компанию из кризиса, указал Верховный суд РФ. Это должен быть письменный документ, в котором содержаться антикризисные меры, сроки выхода компании из кризиса, экономическое обоснование, а также подтверждение выводов расчетами и цифрами. Желательно, чтобы о вашем плане, знали не только вы: согласуйте данный план с бенефициарами, оповестите кредиторов, передайте эксперту для оценки его эффективности, иными словами создайте доказательственную базу, что план действительно был, он был эффективен, вы четко следовали плану.

Оповестите кредиторов о кризисе в бизнесе. Обсудите возможность погашения задолженности с каждым из кредиторов. Это может быть реструктуризация задолженности, соглашение о новации, уступка прав требования кредитору к должнику организации, отсрочка или рассрочка платежа и др. Иными словами, необходимо убедить кредиторов, что ваш план действий эффективен и восстановить платежеспособность компании выгоднее, чем ее банкротить. Однако не стоит забывать, что не допускается преимущественное удовлетворение требований одного из кредиторов, данные сделки будут оспорены конкурсным управляющим.

Не допускайте задолженности по налогам и другим обязательным платежам больше 50 % всех требований кредиторов. Если задолженность по налогам возникла в связи с доначислениями по результатам налогового контроля (без учета пени и штрафов), и она превышает установленный размер, то ответственность контролирующих лиц должника фактически гарантирована.

Не совершайте сделок, которые могут повлечь причинения существенного вреда кредиторам. Данные сделки будут оспорены конкурсным управляющим, а вы привлечены к субсидиарной ответственности в связи с невозможностью полного погашения требований кредиторов (сделки с неравноценным встречным обязательством, подозрительная сделка, притворная или мнимая). Желательно, чтобы совершаемые сделки в данный период не выходили за рамки обычных хозяйственных сделок.

Своевременно сдавайте достоверную бухгалтерскую отчетность. Искажение бухгалтерской отчетности или ее отсутствие является прямым доказательством вины контролирующего должника лица в банкротстве должника.

Храните документы в соответствии с законодательством РФ. К таковым документам, к примеру, можно отнести: бухгалтерскую отчетность, первичные документы бухучета, учредительные документы и многие др. Данные документы впоследствии должны быть переданы арбитражному управляющему, не передача документов означает желание контролирующего должника лица помещать установленным процедурам банкротства.

Участникам (учредителям) юридического лица не следует отстраняться от управления фирмой. Нужно регулярно знакомиться с бухгалтерской документацией, участвовать в общих собраниях, контролировать деятельность единоличного исполнительного органа, сохранять решения и протоколы общих собраний, если вы голосовали против одобрения сделки, которая показалась вам подозрительной.

 Не расходуйте средства с расчетного счета компании на личные нужды. Арбитражный управляющий либо кредитор вправе обратиться к суду с ходатайством об истребовании банковской выписки по расчетным счетам фирмы за последние три года. Если в банковской выписке будут отражены систематические траты денежных средств фирмы на личные нужды руководителя (поездки на такси, рестораны, бытовые покупки и т.д.) риск привлечения к субсидиарной ответственности существенного возрастает.

Читать по теме:

Как защитить бизнес от налоговых доначислений, а гендиректоров и бенефициаров от субсидиарной ответственности?

Как добросовестным руководителям и должностным лицам снизить риски привлечения к субсидиарной ответственности

Позвоните нам по телефону горячей линии 8 (495) 509-41-19

Заполните заявку на консультацию

Напишите электронное письмо на адрес etalon@etalon-cons.ru