Оценка налоговых рисков

Факты и возможные проблемы

По данным ФНС за последние 4 года 95% выездных налоговых проверок и 5% камеральных закончились для налогоплательщиков доначислением налогов. Чтобы уменьшить вероятность попадания бизнеса в проверочные списки, руководителю бизнеса нужно, как минимум, иметь представление о признаках, по которым составляются такие списки и способах в них не попадать.

Два самых тяжёлых последствия налоговых проверок для руководителей и бизнеса

Невозможность оплаты налоговых штрафов и доначислений бизнесом, банкротство бизнеса. В рамках процедуры банкротства субсидиарная ответственность по налоговым долгам бизнеса распространяется лично на руководителей и их семьи (субсидиарный долг входит в наследственную массу и от него не избавиться через банкротство физлица).

Уголовное преследование руководителя по неуплате налогов в крупном размере наступает, если сумма неуплаченных налогов за три финансовых года подряд превышает 18,75 млн руб; в особо крупном – 56,25 млн. руб. Процент оправдательных приговоров по делам, дошедшим до суда – 3%. Можно погасить всю сумму задолженности, чтобы уголовное дело было прекращено, но сделать это при заблокированных счетах проблематично.

Общие критерии риска

Налогоплательщики имеют возможность проверять себя, используя «Критерии самостоятельной оценки рисков для налогоплательщиков», размещенные на сайте ФНС:

низкая налоговая нагрузка (% ниже среднего по отрасли; данные доступны на сайте налоговой);

отражение в отчетности убытков на протяжении нескольких периодов;

неоднократная «миграция» между налоговыми органами;

игнорирование обращений и отсутствие передачи необходимых пояснений в налоговые органы;

деятельность через цепочку контрагентов без понятной деловой цели;

доля вычетов по НДС свыше 89% от начисленного за 12 месяцев;

зарплата работников меньше регионального отраслевого показателя;

опережающий темп роста расходов над темпом роста доходов от реализации товаров (работ, услуг);

неоднократное приближение показателей компаний на спецрежимах к предельным значениям;

ведение финансово-хозяйственной деятельности с высоким налоговым риском («однодневки», дробление бизнеса, внутригрупповые сделки и пр.).

! Важно: ФНС наблюдает за примерно 60 параметрами бизнеса для оценки необходимости проведения проверки. Внутренним службам бизнеса (финдир + главбух + юрист) нужно отслеживать эти параметры и работать над улучшением налоговой архитектуры бизнеса, систематизацией первичных документов и отслеживанием отраслевой судебной практики по налогам. С февраля 2023 г с помощью сервиса на сайте ФНС «Как меня видит налоговая» вы можете сами определить, что не так с вашей деятельностью с формальной позиции налогового органа.

Чем грозит бизнесу попадание под отслеживаемые ФНС параметры

• Установление сотрудничества с недобросовестными контрагентами;
• Признание разделения бизнеса незаконным дроблением;
• Переквалификация взаимоотношений с самозанятыми и ИП в трудовые;
• Переквалификация движимого имущества в недвижимое, доначисление налога на имущество;
• Отказ в праве на вычет «сверхнормативных» процентных расходов;
• Переквалификация займа в инвестиции;
• Признание иностранного лица-получателя пассивного дохода лицом, не имеющим фактического права на доход;
• Установление образования постоянного представительства иностранной компании группы в РФ;
• Переквалификация внутригрупповых услуг в акционерную деятельность;
• Утверждение нерыночности условий сделки с аффилированным лицом;
• Отказ в применении налоговых льгот.

Во всех этих случаях налоговая постарается доначислить компании налоги (НДС, налог на прибыль и др.), удержать пени, выставить штрафы.

Важно! У каждого руководителя и бенефициара должен быть налоговый консультант (налоговик, аудитор, налоговый юрист), который должен предупреждать его о рисках ведения бизнеса в реальном режиме времени, чтобы управленческие решения принимались осмотрительно и с учётом текущей судебной практики. Именно судебная практика даёт реальную картину рисков руководителя и бизнеса. Помните, что в суде бизнес и руководителя защищает именно юрист. Также нужно учесть, что в ходе проведения допросов и на стадии возбуждения уголовного дела руководитель и должностные лица организации могут оказаться в ситуации конфликта интересов. Именно поэтому руководителю нужно лично знать достоверную картину в части налоговых рисков.

Необоснованная налоговая выгода

Необоснованная налоговая выгода — это необоснованное уменьшение размера налоговых платежей. Данное понятие определено в постановлении Пленума ВАС РФ от 12.10.2006г. №53 и используется фискальными органами для взыскания штрафов с налогоплательщиков.

Читать по теме:

Дробление бизнеса

Случаи дробления бизнеса находятся под пристальным контролем налоговых органов и сопряжены с высокими налоговыми рисками.

В ходе проведения налоговой проверки, налоговый орган может установить, что налогоплательщик приобретал товары (услуги/работы) у «технической» компании.

В такой ситуации понесенные налогоплательщиком расходы не будут признаны затратами и потраченные деньги не будут учтены при расчете налога на прибыль.

 НДС также не будет принят к зачёту. Новый подход ФНС к таким ситуациям – налоговая реконструкция.

Что такое налоговая реконструкция

Налоговая реконструкция – это установление действительных налоговых обязательств (последствий) сделки, исходя из ее реального экономического смысла.

Налоговые органы, установив при налоговой проверке факт исполнения работ (услуг) не тем лицом («техническая компания»), полностью отказывает налогоплательщику в учете соответствующих расходов.

ФНС обязывает налоговые органы выяснять действительный размер налоговых обязательств и учитывать суммы налогов, уплаченных «техническими» компаниями.

Налогоплательщик вправе учесть данную норму при определении налоговых обязательств по итогам налоговой проверки.

Механизм налоговой реконструкции направлен на соблюдение баланса интересов государства и налогоплательщика, защищает налогоплательщика от завышенных налоговых начислений, но данным механизмом нужно уметь пользоваться.

Судебная практика

Ключевые позиции Верховного суда РФ по налоговым последствиям при дроблении бизнеса изложены в основных определениях Верховного суда РФ.

Это определения по делам «Стройбилдинг», «МДС» и «Монтажстрой» (определения Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 23.03.2022 №№ 307-ЭС21-17087, 307-ЭС21-17713 по делам №№ А66-1193/2019, А66-1735/2019).

По итогам налоговой проверки был сделан вывод о создании фирмой «Стройбилдинг» группы подконтрольных организаций (11 организаций), в число которых вошли общества «МДС» и «Монтажстрой». Объединив доходы подконтрольных организаций, налоговый орган доначислил фирме «Стройбилдинг» суммы НДС и налога на прибыль, а также обязал уплатить штрафные санкции.

После этого, «МДС» и «Монтажстрой» подали уточненные налоговые декларации, скорректировав свои налоговые обязательства по УСН. Общества считали, что перечисленные в бюджет суммы налога по УСН являются излишне уплаченными и подлежат возврату.

Разрешение спора Верховным судом РФ свелось к ответам на два вопроса, содержание которых легло в основу соответствующих разъяснений ФНС:

1. Вправе ли подконтрольные организации («технические» компании») – участники схемы дробления бизнеса требовать возврата налога, уплаченного в связи с применением спецрежима?

Фирма не вправе требовать возврата уплаченных сумм налога, если в результате организованной схемы причиненный бюджету ущерб не был возмещен в полном объеме. В частности – если сумма задолженности по итогам налоговой проверки не была погашена.

2. Должны ли налоговые органы при определении действительных налоговых обязательств налогоплательщика – организатора схемы дробления бизнеса, применяющего ОСН, учитывать налоги, уплаченные его подконтрольными организациями – участниками схемы дробления бизнеса, которые применяют спецрежимы?

Да, налоговые органы должны учитывать при расчете суммы недоимки налогоплательщика-организатора налоги, уплаченные участниками схемы «дробления бизнеса».

При этом налог, который подконтрольные организации перечислили на спецрежиме, учитывают в первую очередь в счет доначисляемого налога на прибыль. В случае, если остается неучтенный остаток, он засчитывается при определении иных недоимок, которые образовались по итогам проверки, в том числе косвенных налогов (НДС).

В письме ФНС предусматривается необходимость уведомления участников схемы дробления бизнеса о результатах налоговой проверки налогоплательщика-организатора и о том, что суммы налогов, уплаченные в отношении дохода от искусственно разделенной деятельности учтены при определении размера действительных налоговых обязательств налогоплательщика-организатора схемы.

Решение, принятое в отношении налогоплательщика – организатора схемы, направляется в налоговые органы, на учете которых состоят подконтрольные организации.

Применение нового порядка

ФНС отметила, что изложенный порядок подлежит применению в отношении решений по проверкам:

• которые не вступили в силу;
• которые вступили в силу, но срок их обжалования в судебном порядке не истек;
• которые вступили в силу, но срок их обжалования в вышестоящий налоговый орган не истек;
• в отношении которых отсутствует вступившее в силу решение суда первой инстанции (в случае их обжалования).

Внутригрупповые сделки

Особое внимание налоговые органы обращают на внутригрупповые платежи, поэтому необходимо оценивать налоговые риски внутригрупповых сделок и тщательно продумывать структуру использования внутригрупповых ресурсов и сделок внутри холдинга (внутригрупповые сделки), между взаимозависимыми лицами.

Высокие риски переквалификации внутригрупповых сделок. Вот несколько примеров:

Перепродажа бизнеса (долей) с участием аффилированных иностранных лиц с выводом нематериальных активов (товарных знаков, секретов производства) в низконалоговую юрисдикцию в целях завышения расходов при приобретении доли участия и расходов в виде лизинговых платежей (НЕСТЛЕ, А40-108591/17).

Внутрихолдинговая продажа долей с новацией долга в заем, что привело к искусственному уменьшению нераспределенной прибыли российской компании на денежные средства, выплаченные в качестве актива транзитом иностранной материнской компании в качестве дивидендов (Мон’дэлис Русь, А11-16028/2018).

Перепродажа акций и перечисление их стоимости транзитом с использованием промежуточных компаний Кипр, Британские Виргинские острова (Холдинговая горная компания, А40-10532/17).

! Все указанные выше судебные дела закончились не в пользу налогоплательщиков огромными налоговыми доначислениями.

Как сохранить активы при совершении внутригрупповых сделок

Во-первых, такие сделки необходимо тщательно готовить и планировать.

Во-вторых, при планировании сделок следует учитывать:

• • у сделок должна быть деловая цель;
  • экономия на налогах не только не должна быть основной целью таких сделок, предпочтительно при их совершении учитывать интересы госбюджета.

Планируете передачу активов внутри группы компаний?  С нашей помощью Вы сможете:

оценить налоговые риски при передаче активов внутри Вашего бизнеса;

совершить покупку акций (долей) с прекращением обязательств по оплате взаимозачетом;

проинвестировать бизнес, произвести вклады в уставный капитал, вклады в имущество с минимальными рисками.

Оценка налоговых рисков: выводы и рекомендации

1. Готовьтесь к налоговым проверкам. Налоговые органы готовятся к ним чаще и лучше чем бизнес.

2. Уделяйте внимание налоговой архитектуре бизнеса. 

3. Проанализируйте текущие налоговые риски бизнеса и лично свои.

4. При получении повестки на допрос, требований из полиции или ФНС немедленно обратитесь к налоговому юристу (адвокату) чтобы узнать, что может означать этот запрос и как на него правильно реагировать.

5. Ни в коем случае не посылайте на допрос сотрудника без юриста (адвоката). К допросу нужно готовиться со специалистом. На допросе неопытный сотрудник или руководитель могут растеряться, наговорить лишнего или подписать протокол с плохими формулировками.

6. Аутсорсинг бухучёта и налоговая поддержка – разные услуги., требующие разных профессионалов. Найдите для бизнеса и лично для себя опытного налогового консультанта.

Услуги юристов КГ ЭТАЛОН

Налоговые юристы КГ ЭТАЛОН готовы оказать бизнесу поддержку: доказать факт реально понесенных затрат по сделке и убедить налоговый орган в необходимости их учета, определить налоговые риски, дать конструктивные рекомендации и подготовить бизнес к возможной налоговой проверке.

Проведём 3-х часовую актуализационную налоговую консультацию с директором и главбухом для укрепления обоснования правовой позиции Вашего бизнеса по величине налоговых выплат. В ходе конфиденциальной консультации Вы получите:

• реальную картину угроз для бизнеса (группы юр.лиц и ИП);
• примерную величину налоговых доначислений в случае ВНП для конкретного юр.лица;
• вероятность привлечения должностных лиц бизнеса к субсидиарной ответственности и правовых способах защиты;
• выявление ошибок в составлении договоров и первичной документации с контрагентами;
• ознакомление с правилами поведения на допросах руководства и сотрудников в налоговых органах – получение плана действий по снижению вероятности ВНП.

Проведем правовой налоговый аудит Вашего бизнеса:

• интервью бухгалтерии и руководства;
• проанализируем структуру бизнеса;
• изучим сделки, оформление первичных документов и процедуру проверки контрагентов;
• представим правовое заключение с описанием налоговых рисков, основанное на разъясняющих письмах налоговой службы и судебной практике;
• дадим рекомендации для принятия верных управленческих решений.

Защитим ваши права при проведении налоговой проверки и возникновении спора с налоговыми органами:

• Проверим корректность расчета налоговым органом действительных налоговых обязательств налогоплательщика;
• Проверим обоснованность предложения налогового органа подать уточненные налоговые декларации и скорректировать налоговые обязательства;
• Подготовим ответы на требования ИФНС с пояснениями по фактам хозяйственной деятельности бизнеса;
• Подготовим бизнес к налоговой проверке;
• Проведём инструктаж собственника и руководителя бизнеса при составлении пояснений для ИФНС;
• Обжалуем результаты налоговой проверки в вышестоящем налоговом органе, включая составление необходимых процессуальных документов;
• Защитим бизнес в суде.

Стоимость услуг