Дайджест антимонопольной практики Консалтинговой Группы ЭТАЛОН (ноябрь 2024)

Автор статьи

Нащёкина Мария

Опыт более 15 лет

Ведущий юрист

Специализируется на сопровождении закупок по 44 и 223 ФЗ, претензионной работе, и защите интересов участников закупок в ФАС. Корпоративном праве и вопросах структурирования бизнеса.

Получить консультацию

Фармацевтика

В КГ ЭТАЛОН на юридическое обслуживание встала компания из фармотрасли, которая поставляет в Россию незарегистрированные лекарственные препараты для медицинского применения по жизненным показаниям конкретным пациентам. Поставка таких препаратов связана с обеспечением тяжелобольных пациентов лекарствами, которые в нашей стране отсутствуют. Ввоз и оборот таких лекарственных препаратов ограничен и регламентируется в том числе Постановлением Правительства РФ от 1 июня 2021 г. N 853 "Об утверждении Правил ввоза лекарственных средств для медицинского применения в Российскую Федерацию и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации". Наш Доверитель – участник государственных закупок и поставщик таких препаратов.

Примеры проблем, с которыми сталкивается наш Доверитель и которые мы помогаем ему решать сейчас:

• неконкурентное составление документации или предъявление требований, которые заведомо невозможно исполнить. Например, требование о поставке препарата в меньшем количестве, чем выпускает производитель в упаковке. Вскрывать и разделять упаковку нельзя, а при этом получить разрешение Минздрава России на ввоз, растаможить и передать заказчику можно только строго определенное количество лекарства.

Неадекватный срок поставки – менее срока для получения разрешения на ввоз препарата.

Юристы КГ ЭТАЛОН подготовили для Доверителя запросы разъяснений заказчику, жалобы на документацию, а также предоставили консультации по рискам участия и исполнения таких закупок.

• адекватность заказчика при исполнении контракта. Иногда Минздрав региона проводит закупку необходимых лекарств для конкретного пациента по решению суда, устанавливает сокращенные сроки поставки, а впоследствии при исполнении не предоставляет необходимые документы поставщику (например, решение консилиума) для оперативного получения разрешения на ввоз лекарственного препарата. В этой связи юристы КГ ЭТАЛОН для Доверителя оказывают услуги по комплексному сопровождению исполнения контракта, в частности подготовлены запросы о предоставлении документов, уведомления о приостановке исполнения контракта, жалобы и претензии о нарушении сроков и срыве контрактов.

Практика по рекламе в фармацевтике. 

Суды и разбирательства в антимонопольном органе – это ресурсо- и финансово затратные процессы. А для фармотрасли такие споры – это еще и удар по репутации. Выгоднее всегда решать вопросы и оценивать риски до наступления таких процессов. Доверитель обратился к юристам антимонопольной практики с вопросом об ограничениях рекламы рецептурных препаратов и распространения информации использование лекарственного препарата «вне инструкции» ( «off-label use»). Для оценки законности таких действий нужно подробно знать, что именно собирается делать Доверитель, кто будет его аудиторией, прочие нюансы. Доверителю были предоставлены комментарии о рисках и административной ответственности на основании указанных им исходных данных.

Ж/Д перевозки, транспорт

В этом месяце юристы КГ ЭТАЛОН консультировали несколько участников госзакупок на оказание транспортных услуг, услуг перевозки.

В первом случае Доверитель был заинтересован принять участие в закупке на организацию пассажирских перевозок в одном регионов России. Опыт работы и транспортный парк позволял участвовать, но условия документации, система оценки заявок были неоднозначны. Юристами КГ ЭТАЛОН был проведен анализ документации закупки, практики ФАС по подобным ситуациям. Доверителю были представлены комментарии по отдельным вопросам и рискам участия в закупке, что позволило Доверителю оценить перспективы своего участия и принять решение о дальнейших действиях.

Другой Доверитель принял решение участвовать в закупке Минобороны. Особенностью закупки стало требование о наличии лицензии ФСБ, которое в предыдущие годы проведения закупок транспортных услуг не предъявлялось. Юристами КГ ЭТАЛОН также был проведен анализ документации закупки, действующих требований закона и практики ФАС. Доверителю была представлена консультация по обоснованности требования, а также разъяснен порядок участия соисполнителей и использования спецсчета при исполнении гособоронзаказа.

Благоустройство

Доверитель был признан победителем закупки на содержание объектов благоустройства (организацию уборки) части территории одного из городов Сибири. Однако уже на стадии подписания контракта было обнаружено, что не определен порядок расчета и оплаты работ. Заказчик в проекте контракта представил ничем необоснованный расчет. Доверитель обратился к юристам КГ ЭТАЛОН для получения консультации по возможным вариантам решения проблемы. Юристы подготовили развернутую письменную консультацию о сроках подписания, основаниях и порядке обращения в ФАС, подобрали подходящую практику. Такая информация позволила Доверителю принять нужные управленческие решения. Важно, что консультация была предоставлена очень оперативно, так как решения Доверителю нужно было принимать в пределах 5 дней, отведенных для подписания контракта, иначе его включили бы в РНП.

Еще раз напоминаем, что неоднозначные положения документации или отсутствие части документации, например, сметного расчета, нужно обжаловать до окончания срока подачи заявки. Это позволяет снизить риски неисполнения контракта и устранить основания для необоснованных претензий заказчиков.

Медицинские изделия

На стадии исполнения контрактов у Доверителей тоже возникают вопросы, при решении которых нужен совет опытного юриста. В этот раз поступил запрос об оценке риска включения в РНП при просрочке поставки медицинских изделий.

Мы естественно придерживаемся позиции, что нарушать срок исполнения контракта нельзя. Но ситуации бывают разные. Вопрос Доверителя подробно разобран в контексте положений закона 44-фз и контракта, а также правоприменительной практики. По итогам дана юридическая оценка возможных рисков для Доверителя. 

Другой вопрос Доверителя касался планируемого участия в закупках на поставку и ремонт медицинской техники («горячие камеры», например, для работы в отделениях радиологии).  Техническое обслуживание медицинской техники, куда входит в том числе и монтаж, и ввод в эксплуатацию, и ремонт, является лицензируемым видом деятельности. Лицензию выдает Росздравнадзор, но в отдельных случаях еще требуется лицензия Роспотребнадзора на работу с источниками ионизирующего излучения. Гос.заказчики при проведении закупок техники и технического обслуживания предъявляют участником разные требования, не всегда обоснованные. Планируя свою работу в этой сфере, Доверитель запросил информацию о всех лицензионных требованиях, предъявляемых к такой работе, а также условиях, которые гос.заказчики чаще всего включают в документацию, их обоснованности или необоснованности.

В результате юристами КГ ЭТАЛОН была подготовлена такая письменная консультация, на основании которой Доверитель планирует работать и участвовать в нужных ему закупках, при этом не боясь необоснованного отклонения.

Коммерческие закупки (закупки по положению о закупках, но вне законов по 223-фз и 44-фз)

Для Доверителя участие и победа в двух коммерческих закупках заказчиков из групп компаний Роснефти и Газпрома обернулось огромными проблемами, связанными с невозможностью исполнения контрактов. В первом случае Доверитель, опираясь на предложение дистрибьютора иностранного товара, гарантировал поставку, а после подписания контракта обнаружилось, что иностранный производитель не продаст данный товар данному поставщику.

Во втором случае, по недосмотру в заявке были допущены ошибки в названиях производителей и предлагаемых моделях изделий, снятых с производства. Заказчик отказался устранять фактически технические ошибки.

Такие отношения в основном регулируются гражданским законодательством, но при знании принципов антимонопольного права и практики можно выявить и обозначить нарушения для всех субъектов отношений, которые участвуют в проведении и исполнении данных закупок.

В результате подробного разбора юристами антимонопольной практики ситуации, документов и писем, Юристы КГ ЭТАЛОН подготовили юридически грамотные проекты писем для заказчиков и аргументированную позицию для общения Доверителя с производителем и поставщиками, а также с самими заказчиками. В результате Доверителю удалось уладить конфликты с заказчиками и дистрибьюторами без судебных процессов.